Постановление №48 о наложении административного штрафа в отношении ОАО "Курганская генерирующая компания"

Сфера деятельности: Электроэнергетика
Номер дела: Дело №112/113
Дата публикации: 29 августа 2013, 13:34

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области Гагарина И.В., в присутствии представителя ОАО «Курганская генерирующая компания» по доверенности 10 от 01.01.2013 г. Федотовой Л.Ю., рассмотрев протокол № 44 от 12 августа 2013 года, протокол № 45 от 12 августа 2013 года, и материалы дела об административном правонарушении № 112, № 113, возбужденного в отношении юридического лица ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913),

УСТАНОВИЛА:
В соответствии с частью 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ) дело об административном правонарушении № 112/113 возбуждено на основании вступивших в силу решений Комиссии Курганского УФАС России по делу № 22/23 от 19.09.2012 года и делу № 26/27 от 04.09.2012 года.
Оценив в порядке ст. 26.11 КоАП РФ имеющиеся в деле доказательства, должностное лицо приходит к следующим выводам относительно подлежащих согласно ст. 26.1 КоАП РФ выяснению обстоятельств.
     Решением Комиссии Курганского УФАС России по делам № 22/23 от 19.09.2012 года и № 26/27 от 04.09.2012 года признано положение ОАО «Курганская генерирующая компания» доминирующим на рынке услуг производства и передачи тепловой энергии в географических границах присоединенной сети на территории г. Кургана.
Рассмотрев дело № 22/23 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон о защите конкуренции) Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «6-А микрорайона» (Абонент) заключен договор энергоснабжения №4435 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4435 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 22 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 3,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 4); на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 8,4 м вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный, 6А дом № 4А); на участке длиной 60 м вид прокладки подземная Ду 133 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76мм (Заозерный, 6А дом № 5); на участке длиной 13 м вид прокладки подземная Ду 108 мм, на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный, 6А дом № 7); на участке длиной 4 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 7А); на участке длиной 15 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 8).
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения № 4435 предусмотрена оплата ТСЖ среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ТСЖ в размере 0,0126 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ «6-А микрорайона» произведен от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета на указанных в пункте 4.2. участках тепловых сетей.
Пунктом 7.1. договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. установлено, что границы ответственности за состояние обслуживание тепловых сетей устанавливается актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 3).
Приложением № 3 к договору № 4435 от 06.10.2009 г. «Акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям» закреплено, что граница эксплуатационной ответственности по тепловым сетям сторон устанавливается по фланцам задвижек со стороны узла ответвления трубопроводов на здания г. Курган, 6 «А» микрорайон, дом № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 согласно прилагаемой схемы. Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ, теплоснабжение жилых домов осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
Из названной схемы следует, что расчет потерь в тепловых сетях ТСЖ до жилого дома № 4А и жилого дома № 4 произведен в тепловых сетях протяженностью 32 метра, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома № 4 и многоквартирного жилого дома № 4А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 09.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Исходя из представленных счетов на оплату тепловой энергии ОАО «ЭнергоКурган», а с 1 января 2010 г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляли ТСЖ плату за потери до приборов учета установленных в подвале жилых домов № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 в 6-А микрорайоне.
           30 марта 2010 года многоквартирный жилой дом № 5 в 6-А микрорайоне вышел из состава ТСЖ «6-А микрорайон» создав ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5».
12 мая 2010 года ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5» заключен договор № 4557 на теплоснабжение жилого дома № 5.
Таким образом, условия договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. в части теплоснабжения жилого дома № 5  в 6-А микрорайоне прекратили свое действие с 12.05.2010 г.
11 октября 2011 г. ТСЖ «6-А микрорайона» обратилось в ОАО «Энергосбыт», как агенту ОАО «Курганская генерирующая компания», с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
16 ноября 2011 года ТСЖ повторно обратилось в ОАО «Энергосбыт» с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
Ответов на данные письма в ТСЖ не поступило.
Письмом от 13 декабря 2011 года Заявитель вернул дополнительное соглашение от 08.12.2011г к договору энергоснабжения № 4435 отказавшись его подписать в силу наличия в данном дополнительном соглашении условия об оплате тепловых потерь до прибора учета, указав на необходимость в несения изменений в дополнительное соглашение в данной части.
Дополнительным соглашением от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. пункт 1.4. изменен и изложен в следующей редакции: ОАО «Курганская генерирующая компания» обязуется подавать ТСЖ тепловую энергию в горячей воде в отопительный период в количестве 8288,9 Гкал/ч с тепловой нагрузкой 1,8106 Гкал/ч, из них: максимальная на отопление 1,3643 Гкал/ч; среднечасовая на горячее водоснабжение 0,4452 Гкал/ч; среднеговодые потери до приборов учета ТСЖ 0,00111 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета произведен: на участке длиной 3,5 вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерной, 6А, дом 4); на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный 6А, дом 4А); на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный 6А, дом 7); на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 7А); на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 8).
В конце января 2012 года дополнительное соглашение от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 было подписано сторонами. Таким образом, условия в части оплаты потерь ОАО «Курганская генерирующая компания» и ТСЖ согласованы.
Из счетов — фактур на оплату тепловой энергии следует, что ОАО «Курганская генерирующая компания» начало предъявлять к оплате потери в тепловых сетях согласно дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. с января 2012 года.
Из проектов на строительство: Группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6.1. (дом № 4 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6 (дом № 4А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5.1 (дом № 7А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5 (дом № 7 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 4 (дом № 8 в 6А микрорайоне),    представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и  управляющей организации застройщиком не передавалось.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ТСЖ в отношении жилых домов № 4 и № 4А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети протяженностью 32м вид прокладки подземная Ду 89 мм, обслуживающий одновременно два жилых дома № 4 и № 4А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов как дома №4А, так и дома № 4 в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ТСЖ не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4435, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правил № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответов заявителя и ответчиков по делу, мнение собственников помещений в многоквартирных домах при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 22/23 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней границы стен жилых домов №№ 4, 4А, 5, 7, № 7А, 8 в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети, расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Курганским УФАС России установлено, что тепловая трасса до жилого дома № 5 в 6-А микрорайоне, включенная в границы ответственности ТСЖ являлась собственностью ООО «Фирма Баскаль» (свидетельство о государственной регистрации от 01.03.2011 г. 45 АА 19953), а с 13.07.2011 г. право собственности на данную тепловую трассу перешло ООО «Теплогенерация» (свидетельство о государственной регистрации от 13.07.2011 г. 45 АА 254648).
При определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ТСЖ тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», впоследствие ООО «Теплогенерация»); тепловые сети, предназначенные для обслуживания нескольких многоквартирных жилых домов (дома № 4 и № 4А), а также тепловые сети до жилого дома № 5, принадлежащие ООО «Фирма Баскаль», позднее ООО «Теплогенерация.»
В период с 1 января 2010 года по май 2010 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ТСЖ «6-А микрорайона» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8. С июня 2010 года по декабрь 2011 года ОАО «Курганская генерирующая компания» продолжало совершать аналогичные действия в отношении жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6-А микрорайоне г. Кургана. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы Заявителя и жильцов названных домов в 6А микрорайоне.
Курганским УФАС России сделан вывод о добровольном устранении нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» с января 2012 года в части изменения границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. путем подписания дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г.
По результатам рассмотрения дела № 22/23 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
             - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. (п. 2 Решения № 22/23);
             - в неправомерном предъявлении ТСЖ «6-А микрорайона» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по декабрь 2011 года включительно (п. 3 Решения № 22/23).
Рассмотрев дело № 26/27 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ООО «УК «Уют» (Абонент) заключен договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилого дома № 5А в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4436 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу.
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения №4436 предусмотрена оплата ООО «УК «Уют» среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ООО «УК «Уют» в размере 0,0057 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» в жилом доме № 5 «А» произведен на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу Ду 76 мм. Приложением № 1 к договору № 4436 от 06.10.2009 г. «Перечень отапливаемых зданий и помещений» установлена тепловая нагрузка потерь до прибора учета в размере 0,0057 Гкал/ч.
Дополнительным соглашением от 21.11.2009 г. к договору энергоснабжения № 4436  от 06.10.2009 г. жилой дом № 6 «А» в 6 «А» микрорайоне включен в перечень отапливаемых объектов по договору. Названным дополнительным соглашением измен пункт 1.4.
Согласно измененной редакции пункта 1.4. договора измены среднегодовые тепловые потери до прибора учета ООО «УК «Уют» до 0,0044 Гкал/ч и установлены среднегодовые потери в сетях ООО «УК «Уют» в размере 0,0065 Гкал/ч. В расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» дополнительно включены потери от границы эксплуатационной ответственности на участке длиной 47,2м, вид прокладки подземная Ду 76 мм до жилого дома № 6 «А» в 6А микрорайоне.
Актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям Приложение № 3 к договору № 4436 установлено, что эксплуатационная ответственность по тепловым сетям Абонента определяется от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления трубопроводов на здание по адресу г. Курган 6 «А» микрорайон, № 5 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют, составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 5, теплоснабжение жилого дома осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
В соответствии с актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям приложение № 3 к договору энергоснабжения № 4436, граница эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» определена от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления  трубопроводов на здание по адресу: г. Курган, 6 «А» микрорайон дом № 6 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют», составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 6А, теплоснабжение жилого дома осуществляется от ЦТП № 140 по средством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Причем в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» согласно схемы разграничения также включены сети ООО «ЛАКС плюс».
Из названных выше схем следует, что расчет потерь в тепловых сетях ООО «УК «Уют» до жилого дома № 5А произведен в тепловых сетях протяженностью 60 метров, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома №5, многоквартирного жилого дома №5А и многоквартирного жилого дома № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 01.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
Исходя из представленных счетов на оплату теплоэнергии с 1 января 2010г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляло ООО «УК «Уют» плату за потери до приборов учета и за потери в сетях ООО «УК «Уют» в границах эксплуатационной ответственности согласно приложения № 3.
25 июля 2011 года ООО «УК «Уют» обратилось в ОАО «Курганская генерирующая компания» с уведомлением о расторжении договора энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г.
Согласно акта № 30ПЗ демонтажа теплопотребляющих установок Абонента от 02.08.2011 г., составленного ОАО «Курганская генерирующая компания», 2 августа 2011 года произведен демонтаж (отключение) от системы отопления и горячего водоснабжения ОАО «Курганская генерирующая компания» жилых домов № 5А и № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Таким образом, договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. прекратил свое действие в августе 2011 года.
Согласно проекту на строительство группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 7.1. (дом № 5А в 6А микрорайоне) и проекта Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 9 (дом № 6А в 6А микрорайоне), представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилого дома № 5А и № 6А, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и управляющей организации застройщиком не передавалось.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-60 от 28.05.2009 г, выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 7.1 первой очереди строительства группы жилых домов вводились и тепловая трасса теплопункта 140 по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 12а, ТП 8.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-91 от 30.09.2009 г., выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 9 первой очереди строительства группы жилых домов вводилась и тепловая трасса по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 6а, ТП.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ООО «УК «Уют» в отношении жилого дома № 5А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети  протяженностью 60м. вид прокладки подземная Ду 133 мм, обслуживающий одновременно жилые дома № 5, № 5А и № 6А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов дома №5А в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4436, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правила № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответа ООО «УК Уют», а также ответчиков по делу мнение собственников помещений в многоквартирном доме при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 26/27 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют» нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней граница стен жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов №5А и №6А с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Таким образом, при определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 5А и № 6А ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», в последствии ООО «Теплогенерация») и тепловые сети, предназначенные для обслуживания несколько многоквартирных жилых домов.
В период с 1 января 2010 года по август 2011 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ООО «УК «Уют» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы ООО «УК «Уют» и жильцов домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне.
Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
По результатам рассмотрения дела № 26/27 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
              - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. (п. 6 Решения № 26/27);
             - в неправомерном предъявлении ООО «УК «Уют» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по апрель 2011 года включительно (п. 7 Решения № 26/27).
         В силу части 1 статьи 37 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
На рассмотрение дела № 112/113 представителем ОАО «Курганская генерирующая представлено ходатайство, согласно которому, общество просит объединить производство по делам об административных правонарушениях № 112 и № 113, а также прекратить рассмотрение дела об административных правонарушениях № 112 и № 113, возбужденных в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Согласно части 1 статьи 2.10 КоАП РФ юридические лица подлежат административной ответственности за совершение административных правонарушений в случаях, предусмотренных статьями раздела II КоАП РФ.
     Статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.
Совершение ОАО «Курганская генерирующая компания» действий, нарушающих запрет, установленный  частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», является объективной стороной состава административного правонарушения.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если установлено, что у него имелась возможность для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты меры по их соблюдению. Доказательства того, что ОАО «Курганская генерирующая компания» были приняты все зависящие от него меры по соблюдению норм антимонопольного законодательства в материалы дела не представлены.
Согласно ч.1 ст. 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. Время совершения ОАО «Курганская генерирующая компания» правонарушения - 2010- 2011 годы.
В силу статьи 14.31 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 160-ФЗ), действующего на момент совершения административного правонарушения,  совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.
Субъектом правонарушения является юридическое лицо ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913).
  Место совершения административного правонарушения: город Курган.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания», не установлены (ст.24.5 КоАП РФ).
В соответствии с ч.1 ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность является частичное добровольное устранение правонарушения до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, а именно: приведение условий договоров энергоснабжения в соответствие с требованиями действующего законодательства.
В силу ч.1 ст.4.3 КоАП РФ обстоятельством, отягчающим административную ответственность, является повторность совершения однородного административного правонарушения. В течение срока, установленного ст. 4.6 КоАП РФ, ОАО «Курганская генерирующая компания» было трижды подвергнуто административном наказанию в виде штрафа по ст.14.31 КоАП РФ (постановление № 109 от 07.12.2012 г.,  постановление № 110 от 07.12.2012 г., постановление № 61 по делу № 122 от 03.09.2012 г., исполнено 11.04.2013г.).
Размер штрафа в соответствии  со ст. 14.31 КоАП РФ исчисляется согласно п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ, исходя из выручки от реализации товара (услуги), на рынке которого совершено правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено правонарушение.
Правонарушение выявлено в 2012 году.

ОАО «Курганская генерирующая компания» представлен отчет о прибылях и убытках за 2011 год. Совокупный размер выручки от реализации составил 5 924 357 тыс. рублей.
Согласно справке о выручке общества от реализации в 2011 году услуг по передаче тепловой энергии в границах тепловых сетей города Кургана, определяемых источниками теплоснабжения объектов капитального строительства, на рынке которого совершено административное правонарушение, выручка составила 2 283 772, 80 рубля.
Учитывая отягчающие и смягчающие вину обстоятельства, размер штрафа составляет 1 % от суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), что в свою очередь, составляет 22 837, 728 рублей, однако, в силу  ст. 14.31 КоАП РФ размер штрафа не может быть менее 100 000 рублей.
Таким образом, размер административного штрафа составляет 100 000 рублей.

Руководствуясь статьями 2.1, 3.5, ч.1 ст. 4.2, ч.1 ст.4.3, ст.14.31, 23.48, 24.5, 29.9, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛА:
1. Признать ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000 г. Курган, пр. Конституции 29а, ИНН 4501122913), виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 14.31 КоАП РФ.
2. Наложить на ОАО «Курганская генерирующая компания» административный штраф в размере 100 000 рублей. руб. (сто тысяч рублей).
  В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

stdClass Object ( [vid] => 9387 [uid] => 5 [title] => Постановление №48 о наложении административного штрафа в отношении ОАО "Курганская генерирующая компания" [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 9387 [type] => solution [language] => ru [created] => 1387179658 [changed] => 1387179658 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1387179658 [revision_uid] => 5 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области Гагарина И.В., в присутствии представителя ОАО «Курганская генерирующая компания» по доверенности 10 от 01.01.2013 г. Федотовой Л.Ю., рассмотрев протокол № 44 от 12 августа 2013 года, протокол № 45 от 12 августа 2013 года, и материалы дела об административном правонарушении № 112, № 113, возбужденного в отношении юридического лица ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913),

УСТАНОВИЛА:
В соответствии с частью 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ) дело об административном правонарушении № 112/113 возбуждено на основании вступивших в силу решений Комиссии Курганского УФАС России по делу № 22/23 от 19.09.2012 года и делу № 26/27 от 04.09.2012 года.
Оценив в порядке ст. 26.11 КоАП РФ имеющиеся в деле доказательства, должностное лицо приходит к следующим выводам относительно подлежащих согласно ст. 26.1 КоАП РФ выяснению обстоятельств.
     Решением Комиссии Курганского УФАС России по делам № 22/23 от 19.09.2012 года и № 26/27 от 04.09.2012 года признано положение ОАО «Курганская генерирующая компания» доминирующим на рынке услуг производства и передачи тепловой энергии в географических границах присоединенной сети на территории г. Кургана.
Рассмотрев дело № 22/23 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон о защите конкуренции) Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «6-А микрорайона» (Абонент) заключен договор энергоснабжения №4435 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4435 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 22 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 3,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 4); на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 8,4 м вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный, 6А дом № 4А); на участке длиной 60 м вид прокладки подземная Ду 133 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76мм (Заозерный, 6А дом № 5); на участке длиной 13 м вид прокладки подземная Ду 108 мм, на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный, 6А дом № 7); на участке длиной 4 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 7А); на участке длиной 15 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 8).
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения № 4435 предусмотрена оплата ТСЖ среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ТСЖ в размере 0,0126 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ «6-А микрорайона» произведен от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета на указанных в пункте 4.2. участках тепловых сетей.
Пунктом 7.1. договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. установлено, что границы ответственности за состояние обслуживание тепловых сетей устанавливается актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 3).
Приложением № 3 к договору № 4435 от 06.10.2009 г. «Акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям» закреплено, что граница эксплуатационной ответственности по тепловым сетям сторон устанавливается по фланцам задвижек со стороны узла ответвления трубопроводов на здания г. Курган, 6 «А» микрорайон, дом № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 согласно прилагаемой схемы. Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ, теплоснабжение жилых домов осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
Из названной схемы следует, что расчет потерь в тепловых сетях ТСЖ до жилого дома № 4А и жилого дома № 4 произведен в тепловых сетях протяженностью 32 метра, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома № 4 и многоквартирного жилого дома № 4А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 09.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Исходя из представленных счетов на оплату тепловой энергии ОАО «ЭнергоКурган», а с 1 января 2010 г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляли ТСЖ плату за потери до приборов учета установленных в подвале жилых домов № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 в 6-А микрорайоне.
           30 марта 2010 года многоквартирный жилой дом № 5 в 6-А микрорайоне вышел из состава ТСЖ «6-А микрорайон» создав ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5».
12 мая 2010 года ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5» заключен договор № 4557 на теплоснабжение жилого дома № 5.
Таким образом, условия договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. в части теплоснабжения жилого дома № 5  в 6-А микрорайоне прекратили свое действие с 12.05.2010 г.
11 октября 2011 г. ТСЖ «6-А микрорайона» обратилось в ОАО «Энергосбыт», как агенту ОАО «Курганская генерирующая компания», с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
16 ноября 2011 года ТСЖ повторно обратилось в ОАО «Энергосбыт» с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
Ответов на данные письма в ТСЖ не поступило.
Письмом от 13 декабря 2011 года Заявитель вернул дополнительное соглашение от 08.12.2011г к договору энергоснабжения № 4435 отказавшись его подписать в силу наличия в данном дополнительном соглашении условия об оплате тепловых потерь до прибора учета, указав на необходимость в несения изменений в дополнительное соглашение в данной части.
Дополнительным соглашением от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. пункт 1.4. изменен и изложен в следующей редакции: ОАО «Курганская генерирующая компания» обязуется подавать ТСЖ тепловую энергию в горячей воде в отопительный период в количестве 8288,9 Гкал/ч с тепловой нагрузкой 1,8106 Гкал/ч, из них: максимальная на отопление 1,3643 Гкал/ч; среднечасовая на горячее водоснабжение 0,4452 Гкал/ч; среднеговодые потери до приборов учета ТСЖ 0,00111 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета произведен: на участке длиной 3,5 вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерной, 6А, дом 4); на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный 6А, дом 4А); на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный 6А, дом 7); на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 7А); на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 8).
В конце января 2012 года дополнительное соглашение от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 было подписано сторонами. Таким образом, условия в части оплаты потерь ОАО «Курганская генерирующая компания» и ТСЖ согласованы.
Из счетов — фактур на оплату тепловой энергии следует, что ОАО «Курганская генерирующая компания» начало предъявлять к оплате потери в тепловых сетях согласно дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. с января 2012 года.
Из проектов на строительство: Группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6.1. (дом № 4 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6 (дом № 4А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5.1 (дом № 7А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5 (дом № 7 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 4 (дом № 8 в 6А микрорайоне),    представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и  управляющей организации застройщиком не передавалось.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ТСЖ в отношении жилых домов № 4 и № 4А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети протяженностью 32м вид прокладки подземная Ду 89 мм, обслуживающий одновременно два жилых дома № 4 и № 4А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов как дома №4А, так и дома № 4 в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ТСЖ не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4435, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правил № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответов заявителя и ответчиков по делу, мнение собственников помещений в многоквартирных домах при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 22/23 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней границы стен жилых домов №№ 4, 4А, 5, 7, № 7А, 8 в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети, расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Курганским УФАС России установлено, что тепловая трасса до жилого дома № 5 в 6-А микрорайоне, включенная в границы ответственности ТСЖ являлась собственностью ООО «Фирма Баскаль» (свидетельство о государственной регистрации от 01.03.2011 г. 45 АА 19953), а с 13.07.2011 г. право собственности на данную тепловую трассу перешло ООО «Теплогенерация» (свидетельство о государственной регистрации от 13.07.2011 г. 45 АА 254648).
При определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ТСЖ тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», впоследствие ООО «Теплогенерация»); тепловые сети, предназначенные для обслуживания нескольких многоквартирных жилых домов (дома № 4 и № 4А), а также тепловые сети до жилого дома № 5, принадлежащие ООО «Фирма Баскаль», позднее ООО «Теплогенерация.»
В период с 1 января 2010 года по май 2010 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ТСЖ «6-А микрорайона» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8. С июня 2010 года по декабрь 2011 года ОАО «Курганская генерирующая компания» продолжало совершать аналогичные действия в отношении жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6-А микрорайоне г. Кургана. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы Заявителя и жильцов названных домов в 6А микрорайоне.
Курганским УФАС России сделан вывод о добровольном устранении нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» с января 2012 года в части изменения границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. путем подписания дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г.
По результатам рассмотрения дела № 22/23 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
             - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. (п. 2 Решения № 22/23);
             - в неправомерном предъявлении ТСЖ «6-А микрорайона» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по декабрь 2011 года включительно (п. 3 Решения № 22/23).
Рассмотрев дело № 26/27 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ООО «УК «Уют» (Абонент) заключен договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилого дома № 5А в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4436 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу.
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения №4436 предусмотрена оплата ООО «УК «Уют» среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ООО «УК «Уют» в размере 0,0057 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» в жилом доме № 5 «А» произведен на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу Ду 76 мм. Приложением № 1 к договору № 4436 от 06.10.2009 г. «Перечень отапливаемых зданий и помещений» установлена тепловая нагрузка потерь до прибора учета в размере 0,0057 Гкал/ч.
Дополнительным соглашением от 21.11.2009 г. к договору энергоснабжения № 4436  от 06.10.2009 г. жилой дом № 6 «А» в 6 «А» микрорайоне включен в перечень отапливаемых объектов по договору. Названным дополнительным соглашением измен пункт 1.4.
Согласно измененной редакции пункта 1.4. договора измены среднегодовые тепловые потери до прибора учета ООО «УК «Уют» до 0,0044 Гкал/ч и установлены среднегодовые потери в сетях ООО «УК «Уют» в размере 0,0065 Гкал/ч. В расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» дополнительно включены потери от границы эксплуатационной ответственности на участке длиной 47,2м, вид прокладки подземная Ду 76 мм до жилого дома № 6 «А» в 6А микрорайоне.
Актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям Приложение № 3 к договору № 4436 установлено, что эксплуатационная ответственность по тепловым сетям Абонента определяется от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления трубопроводов на здание по адресу г. Курган 6 «А» микрорайон, № 5 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют, составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 5, теплоснабжение жилого дома осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
В соответствии с актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям приложение № 3 к договору энергоснабжения № 4436, граница эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» определена от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления  трубопроводов на здание по адресу: г. Курган, 6 «А» микрорайон дом № 6 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют», составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 6А, теплоснабжение жилого дома осуществляется от ЦТП № 140 по средством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Причем в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» согласно схемы разграничения также включены сети ООО «ЛАКС плюс».
Из названных выше схем следует, что расчет потерь в тепловых сетях ООО «УК «Уют» до жилого дома № 5А произведен в тепловых сетях протяженностью 60 метров, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома №5, многоквартирного жилого дома №5А и многоквартирного жилого дома № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 01.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
Исходя из представленных счетов на оплату теплоэнергии с 1 января 2010г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляло ООО «УК «Уют» плату за потери до приборов учета и за потери в сетях ООО «УК «Уют» в границах эксплуатационной ответственности согласно приложения № 3.
25 июля 2011 года ООО «УК «Уют» обратилось в ОАО «Курганская генерирующая компания» с уведомлением о расторжении договора энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г.
Согласно акта № 30ПЗ демонтажа теплопотребляющих установок Абонента от 02.08.2011 г., составленного ОАО «Курганская генерирующая компания», 2 августа 2011 года произведен демонтаж (отключение) от системы отопления и горячего водоснабжения ОАО «Курганская генерирующая компания» жилых домов № 5А и № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Таким образом, договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. прекратил свое действие в августе 2011 года.
Согласно проекту на строительство группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 7.1. (дом № 5А в 6А микрорайоне) и проекта Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 9 (дом № 6А в 6А микрорайоне), представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилого дома № 5А и № 6А, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и управляющей организации застройщиком не передавалось.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-60 от 28.05.2009 г, выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 7.1 первой очереди строительства группы жилых домов вводились и тепловая трасса теплопункта 140 по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 12а, ТП 8.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-91 от 30.09.2009 г., выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 9 первой очереди строительства группы жилых домов вводилась и тепловая трасса по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 6а, ТП.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ООО «УК «Уют» в отношении жилого дома № 5А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети  протяженностью 60м. вид прокладки подземная Ду 133 мм, обслуживающий одновременно жилые дома № 5, № 5А и № 6А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов дома №5А в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4436, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правила № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответа ООО «УК Уют», а также ответчиков по делу мнение собственников помещений в многоквартирном доме при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 26/27 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют» нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней граница стен жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов №5А и №6А с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Таким образом, при определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 5А и № 6А ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», в последствии ООО «Теплогенерация») и тепловые сети, предназначенные для обслуживания несколько многоквартирных жилых домов.
В период с 1 января 2010 года по август 2011 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ООО «УК «Уют» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы ООО «УК «Уют» и жильцов домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне.
Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
По результатам рассмотрения дела № 26/27 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
              - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. (п. 6 Решения № 26/27);
             - в неправомерном предъявлении ООО «УК «Уют» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по апрель 2011 года включительно (п. 7 Решения № 26/27).
         В силу части 1 статьи 37 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
На рассмотрение дела № 112/113 представителем ОАО «Курганская генерирующая представлено ходатайство, согласно которому, общество просит объединить производство по делам об административных правонарушениях № 112 и № 113, а также прекратить рассмотрение дела об административных правонарушениях № 112 и № 113, возбужденных в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Согласно части 1 статьи 2.10 КоАП РФ юридические лица подлежат административной ответственности за совершение административных правонарушений в случаях, предусмотренных статьями раздела II КоАП РФ.
     Статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.
Совершение ОАО «Курганская генерирующая компания» действий, нарушающих запрет, установленный  частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», является объективной стороной состава административного правонарушения.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если установлено, что у него имелась возможность для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты меры по их соблюдению. Доказательства того, что ОАО «Курганская генерирующая компания» были приняты все зависящие от него меры по соблюдению норм антимонопольного законодательства в материалы дела не представлены.
Согласно ч.1 ст. 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. Время совершения ОАО «Курганская генерирующая компания» правонарушения - 2010- 2011 годы.
В силу статьи 14.31 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 160-ФЗ), действующего на момент совершения административного правонарушения,  совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.
Субъектом правонарушения является юридическое лицо ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913).
  Место совершения административного правонарушения: город Курган.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания», не установлены (ст.24.5 КоАП РФ).
В соответствии с ч.1 ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность является частичное добровольное устранение правонарушения до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, а именно: приведение условий договоров энергоснабжения в соответствие с требованиями действующего законодательства.
В силу ч.1 ст.4.3 КоАП РФ обстоятельством, отягчающим административную ответственность, является повторность совершения однородного административного правонарушения. В течение срока, установленного ст. 4.6 КоАП РФ, ОАО «Курганская генерирующая компания» было трижды подвергнуто административном наказанию в виде штрафа по ст.14.31 КоАП РФ (постановление № 109 от 07.12.2012 г.,  постановление № 110 от 07.12.2012 г., постановление № 61 по делу № 122 от 03.09.2012 г., исполнено 11.04.2013г.).
Размер штрафа в соответствии  со ст. 14.31 КоАП РФ исчисляется согласно п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ, исходя из выручки от реализации товара (услуги), на рынке которого совершено правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено правонарушение.
Правонарушение выявлено в 2012 году.

ОАО «Курганская генерирующая компания» представлен отчет о прибылях и убытках за 2011 год. Совокупный размер выручки от реализации составил 5 924 357 тыс. рублей.
Согласно справке о выручке общества от реализации в 2011 году услуг по передаче тепловой энергии в границах тепловых сетей города Кургана, определяемых источниками теплоснабжения объектов капитального строительства, на рынке которого совершено административное правонарушение, выручка составила 2 283 772, 80 рубля.
Учитывая отягчающие и смягчающие вину обстоятельства, размер штрафа составляет 1 % от суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), что в свою очередь, составляет 22 837, 728 рублей, однако, в силу  ст. 14.31 КоАП РФ размер штрафа не может быть менее 100 000 рублей.
Таким образом, размер административного штрафа составляет 100 000 рублей.

Руководствуясь статьями 2.1, 3.5, ч.1 ст. 4.2, ч.1 ст.4.3, ст.14.31, 23.48, 24.5, 29.9, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛА:
1. Признать ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000 г. Курган, пр. Конституции 29а, ИНН 4501122913), виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 14.31 КоАП РФ.
2. Наложить на ОАО «Курганская генерирующая компания» административный штраф в размере 100 000 рублей. руб. (сто тысяч рублей).
  В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области Гагарина И.В., в присутствии представителя ОАО «Курганская генерирующая компания» по доверенности 10 от 01.01.2013 г. Федотовой Л.Ю., рассмотрев протокол № 44 от 12 августа 2013 года, протокол № 45 от 12 августа 2013 года, и материалы дела об административном правонарушении № 112, № 113, возбужденного в отношении юридического лица ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913),

УСТАНОВИЛА:
В соответствии с частью 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ) дело об административном правонарушении № 112/113 возбуждено на основании вступивших в силу решений Комиссии Курганского УФАС России по делу № 22/23 от 19.09.2012 года и делу № 26/27 от 04.09.2012 года.
Оценив в порядке ст. 26.11 КоАП РФ имеющиеся в деле доказательства, должностное лицо приходит к следующим выводам относительно подлежащих согласно ст. 26.1 КоАП РФ выяснению обстоятельств.
     Решением Комиссии Курганского УФАС России по делам № 22/23 от 19.09.2012 года и № 26/27 от 04.09.2012 года признано положение ОАО «Курганская генерирующая компания» доминирующим на рынке услуг производства и передачи тепловой энергии в географических границах присоединенной сети на территории г. Кургана.
Рассмотрев дело № 22/23 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон о защите конкуренции) Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «6-А микрорайона» (Абонент) заключен договор энергоснабжения №4435 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4435 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 22 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 3,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 4); на участке длиной 32 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 8,4 м вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный, 6А дом № 4А); на участке длиной 60 м вид прокладки подземная Ду 133 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки подземная, Ду 76 мм, на участке длиной 5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76мм (Заозерный, 6А дом № 5); на участке длиной 13 м вид прокладки подземная Ду 108 мм, на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный, 6А дом № 7); на участке длиной 4 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 7А); на участке длиной 15 м вид прокладки подземная Ду 89 мм, на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный, 6А дом № 8).
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения № 4435 предусмотрена оплата ТСЖ среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ТСЖ в размере 0,0126 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ «6-А микрорайона» произведен от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета на указанных в пункте 4.2. участках тепловых сетей.
Пунктом 7.1. договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. установлено, что границы ответственности за состояние обслуживание тепловых сетей устанавливается актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 3).
Приложением № 3 к договору № 4435 от 06.10.2009 г. «Акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям» закреплено, что граница эксплуатационной ответственности по тепловым сетям сторон устанавливается по фланцам задвижек со стороны узла ответвления трубопроводов на здания г. Курган, 6 «А» микрорайон, дом № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 согласно прилагаемой схемы. Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ, теплоснабжение жилых домов осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
Из названной схемы следует, что расчет потерь в тепловых сетях ТСЖ до жилого дома № 4А и жилого дома № 4 произведен в тепловых сетях протяженностью 32 метра, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома № 4 и многоквартирного жилого дома № 4А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 09.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Исходя из представленных счетов на оплату тепловой энергии ОАО «ЭнергоКурган», а с 1 января 2010 г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляли ТСЖ плату за потери до приборов учета установленных в подвале жилых домов № 4, 4 «А», 5, 7, 7 «А», 8 в 6-А микрорайоне.
           30 марта 2010 года многоквартирный жилой дом № 5 в 6-А микрорайоне вышел из состава ТСЖ «6-А микрорайон» создав ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5».
12 мая 2010 года ТСЖ «6-А микрорайон, д. № 5» заключен договор № 4557 на теплоснабжение жилого дома № 5.
Таким образом, условия договора энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. в части теплоснабжения жилого дома № 5  в 6-А микрорайоне прекратили свое действие с 12.05.2010 г.
11 октября 2011 г. ТСЖ «6-А микрорайона» обратилось в ОАО «Энергосбыт», как агенту ОАО «Курганская генерирующая компания», с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
16 ноября 2011 года ТСЖ повторно обратилось в ОАО «Энергосбыт» с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 4435 путем исключения оплаты потерь в тепловых сетях за тепловую энергию.
Ответов на данные письма в ТСЖ не поступило.
Письмом от 13 декабря 2011 года Заявитель вернул дополнительное соглашение от 08.12.2011г к договору энергоснабжения № 4435 отказавшись его подписать в силу наличия в данном дополнительном соглашении условия об оплате тепловых потерь до прибора учета, указав на необходимость в несения изменений в дополнительное соглашение в данной части.
Дополнительным соглашением от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. пункт 1.4. изменен и изложен в следующей редакции: ОАО «Курганская генерирующая компания» обязуется подавать ТСЖ тепловую энергию в горячей воде в отопительный период в количестве 8288,9 Гкал/ч с тепловой нагрузкой 1,8106 Гкал/ч, из них: максимальная на отопление 1,3643 Гкал/ч; среднечасовая на горячее водоснабжение 0,4452 Гкал/ч; среднеговодые потери до приборов учета ТСЖ 0,00111 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ТСЖ от границы эксплуатационной ответственности до места установки приборов учета произведен: на участке длиной 3,5 вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерной, 6А, дом 4); на участке длиной 2,5 м, вид прокладки по подвалу Ду 76 мм (Заозерный 6А, дом 4А); на участке длиной 4 м, вид прокладки по подвалу Ду 108 мм (Заозерный 6А, дом 7); на участке длиной 15 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 7А); на участке длиной 9 м, вид прокладки по подвалу Ду 89 мм (Заозерный 6А, дом 8).
В конце января 2012 года дополнительное соглашение от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 было подписано сторонами. Таким образом, условия в части оплаты потерь ОАО «Курганская генерирующая компания» и ТСЖ согласованы.
Из счетов — фактур на оплату тепловой энергии следует, что ОАО «Курганская генерирующая компания» начало предъявлять к оплате потери в тепловых сетях согласно дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. с января 2012 года.
Из проектов на строительство: Группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6.1. (дом № 4 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 6 (дом № 4А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5.1 (дом № 7А в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 5 (дом № 7 в 6А микрорайоне); Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 4 (дом № 8 в 6А микрорайоне),    представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и  управляющей организации застройщиком не передавалось.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ТСЖ в отношении жилых домов № 4 и № 4А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети протяженностью 32м вид прокладки подземная Ду 89 мм, обслуживающий одновременно два жилых дома № 4 и № 4А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов как дома №4А, так и дома № 4 в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ТСЖ не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4435, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правил № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответов заявителя и ответчиков по делу, мнение собственников помещений в многоквартирных домах при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 22/23 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ТСЖ нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней границы стен жилых домов №№ 4, 4А, 5, 7, № 7А, 8 в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети, расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Курганским УФАС России установлено, что тепловая трасса до жилого дома № 5 в 6-А микрорайоне, включенная в границы ответственности ТСЖ являлась собственностью ООО «Фирма Баскаль» (свидетельство о государственной регистрации от 01.03.2011 г. 45 АА 19953), а с 13.07.2011 г. право собственности на данную тепловую трассу перешло ООО «Теплогенерация» (свидетельство о государственной регистрации от 13.07.2011 г. 45 АА 254648).
При определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8 ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ТСЖ тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», впоследствие ООО «Теплогенерация»); тепловые сети, предназначенные для обслуживания нескольких многоквартирных жилых домов (дома № 4 и № 4А), а также тепловые сети до жилого дома № 5, принадлежащие ООО «Фирма Баскаль», позднее ООО «Теплогенерация.»
В период с 1 января 2010 года по май 2010 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ТСЖ «6-А микрорайона» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 4, 4А, 5, 7, 7А, 8. С июня 2010 года по декабрь 2011 года ОАО «Курганская генерирующая компания» продолжало совершать аналогичные действия в отношении жилых домов № 4, 4А, 7, 7А, 8 в 6-А микрорайоне г. Кургана. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы Заявителя и жильцов названных домов в 6А микрорайоне.
Курганским УФАС России сделан вывод о добровольном устранении нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» с января 2012 года в части изменения границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. путем подписания дополнительного соглашения от 08.12.2011 г. к договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г.
По результатам рассмотрения дела № 22/23 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
             - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ТСЖ «6-А микрорайона» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. (п. 2 Решения № 22/23);
             - в неправомерном предъявлении ТСЖ «6-А микрорайона» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4435 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по декабрь 2011 года включительно (п. 3 Решения № 22/23).
Рассмотрев дело № 26/27 по признакам нарушения ОАО «Курганская генерирующая компания» и ОАО «ЭнергоКурган» части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Комиссия Курганского УФАС установила следующее.
Между ОАО «ЭнергоКурган» (энергоснабжающая организация) и ООО «УК «Уют» (Абонент) заключен договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. на обеспечение тепловой энергией в горячей воде жилого дома № 5А в 6 «А» микрорайоне города Кургана.
Согласно пункту 4.2. договора энергоснабжения № 4436 учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе Абонента, в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. К показаниям приборов учета добавляется величина тепловых потерь на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу.
Пунктом 1.4. договора энергоснабжения №4436 предусмотрена оплата ООО «УК «Уют» среднегодовых тепловых потерь до прибора учета ООО «УК «Уют» в размере 0,0057 Гкал/ч. Расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» в жилом доме № 5 «А» произведен на участке длиной 60 м., вид прокладки подземная, Ду 133 мм, на участке длиной 33,7, вид прокладки подземная Ду 76 мм, на участке длиной 2 м., вид прокладки по подвалу Ду 76 мм. Приложением № 1 к договору № 4436 от 06.10.2009 г. «Перечень отапливаемых зданий и помещений» установлена тепловая нагрузка потерь до прибора учета в размере 0,0057 Гкал/ч.
Дополнительным соглашением от 21.11.2009 г. к договору энергоснабжения № 4436  от 06.10.2009 г. жилой дом № 6 «А» в 6 «А» микрорайоне включен в перечень отапливаемых объектов по договору. Названным дополнительным соглашением измен пункт 1.4.
Согласно измененной редакции пункта 1.4. договора измены среднегодовые тепловые потери до прибора учета ООО «УК «Уют» до 0,0044 Гкал/ч и установлены среднегодовые потери в сетях ООО «УК «Уют» в размере 0,0065 Гкал/ч. В расчет тепловых потерь ООО «УК «Уют» дополнительно включены потери от границы эксплуатационной ответственности на участке длиной 47,2м, вид прокладки подземная Ду 76 мм до жилого дома № 6 «А» в 6А микрорайоне.
Актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям Приложение № 3 к договору № 4436 установлено, что эксплуатационная ответственность по тепловым сетям Абонента определяется от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления трубопроводов на здание по адресу г. Курган 6 «А» микрорайон, № 5 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют, составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 5, теплоснабжение жилого дома осуществляется от центрального теплового пункта № 140 посредством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Граница раздела эксплуатационной ответственности сторон договора установлена на сетях ООО «ЛАКС плюс».
В соответствии с актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям приложение № 3 к договору энергоснабжения № 4436, граница эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» определена от фланцев задвижек (со стороны узла ответвления) в узле ответвления  трубопроводов на здание по адресу: г. Курган, 6 «А» микрорайон дом № 6 «А» (включая теплопотребляющие установки). Согласно схемы разграничения эксплуатационной ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют», составленной в отношении жилого дома по адресу: 6 «А» микрорайон, дом № 6А, теплоснабжение жилого дома осуществляется от ЦТП № 140 по средством использования тепловой трассы ООО «ЛАКС плюс». Причем в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» согласно схемы разграничения также включены сети ООО «ЛАКС плюс».
Из названных выше схем следует, что расчет потерь в тепловых сетях ООО «УК «Уют» до жилого дома № 5А произведен в тепловых сетях протяженностью 60 метров, посредством которых осуществляется теплоснабжение многоквартирного жилого дома №5, многоквартирного жилого дома №5А и многоквартирного жилого дома № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Соглашением от 01.10.2009 г. о перемене стороны в договоре энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. права и обязанности энергоснабжающей организации с 01.01.2010 г. переданы ОАО «Курганская генерирующая компания».
Исходя из представленных счетов на оплату теплоэнергии с 1 января 2010г. ОАО «Курганская генерирующая компания», выставляло ООО «УК «Уют» плату за потери до приборов учета и за потери в сетях ООО «УК «Уют» в границах эксплуатационной ответственности согласно приложения № 3.
25 июля 2011 года ООО «УК «Уют» обратилось в ОАО «Курганская генерирующая компания» с уведомлением о расторжении договора энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г.
Согласно акта № 30ПЗ демонтажа теплопотребляющих установок Абонента от 02.08.2011 г., составленного ОАО «Курганская генерирующая компания», 2 августа 2011 года произведен демонтаж (отключение) от системы отопления и горячего водоснабжения ОАО «Курганская генерирующая компания» жилых домов № 5А и № 6А в 6 «А» микрорайоне.
Таким образом, договор энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. прекратил свое действие в августе 2011 года.
Согласно проекту на строительство группа жилых домов в 6 -А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 7.1. (дом № 5А в 6А микрорайоне) и проекта Группа жилых домов в 6-А микрорайоне в г. Кургане первая очередь строительства многоквартирный жилой дом позиция 9 (дом № 6А в 6А микрорайоне), представленных на обозрение комиссии в оригиналах, следует, что строительство тепловых сетей, расположенных за пределами границ жилого дома № 5А и № 6А, соответственно, проектом не предусматривалось. Иной технической (проектной) документации в отношении тепловых сетей, расположенных за пределами внешних границ названных жилых домов собственникам помещений и управляющей организации застройщиком не передавалось.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-60 от 28.05.2009 г, выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 7.1 первой очереди строительства группы жилых домов вводились и тепловая трасса теплопункта 140 по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 12а, ТП 8.
Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию № RU45301000-91 от 30.09.2009 г., выданного ООО «Фирма Баскаль», в составе объекта многоквартирный жилой дом позиция 9 первой очереди строительства группы жилых домов вводилась и тепловая трасса по адресу: г. Курган, 6А микрорайон, № 6а, ТП.
В соответствии с пунктом 1 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491) состав общего имущества определяется:
а) собственниками помещений в многоквартирном доме (далее - собственники помещений) - в целях выполнения обязанности по содержанию общего имущества;
б) органами государственной власти - в целях контроля за содержанием общего имущества;
в) органами местного самоуправления - в целях подготовки и проведения открытого конкурса по отбору управляющей организации в соответствии с частью 4 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.
Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:
1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);
2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;
3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;
4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.
Согласно пункту 2 Правил № 491 в состав общего имущества включаются:
а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование);
б) крыши;
в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции);
г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции);
д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры);
е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства;
ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Таким образом, для признания имущества в качестве общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме необходимо одновременное соблюдение следующих условий: определение собственниками помещения данного имущества в качестве такового с учетом императивных норм Жилищного кодекса РФ и Правил № 491, данное имущество должно быть предназначено для обслуживания одного многоквартирного жилого дома и должно быть расположено в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.
Из материалов дела установлено, что в границы ответственности ООО «УК «Уют» в отношении жилого дома № 5А в 6А микрорайоне включен участок тепловой сети  протяженностью 60м. вид прокладки подземная Ду 133 мм, обслуживающий одновременно жилые дома № 5, № 5А и № 6А в 6А микрорайоне и в силу вышеизложенных норм права не может являться общей совместной собственностью жильцов дома №5А в 6А микрорайоне.
Таким образом, при установлении ОАО «ЭнергоКурган» границ эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» не были учтены обязательные для сторон требования определения границ балансовой принадлежности.
ОАО «Курганская генерирующая компания» принимая права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 4436, также не предприняло никаких мер по приведению договора в соответствие требованиям действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 8 Правила № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Таким образом, для установления границы эксплуатационной ответственности отличной от места установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии обязательным условием является учет мнения собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно ответа ООО «УК Уют», а также ответчиков по делу мнение собственников помещений в многоквартирном доме при определении границ ответственности по договору не учитывалось.
Таким образом, у ответчиков по делу № 26/27 отсутствовали правовые основания для установления иной границы ответственности сторон по тепловым сетям ООО «УК «Уют» нежели место установки прибора учета тепловой энергии для границы эксплуатационной ответственности и внешней граница стен жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне для границы балансовой принадлежности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона об участии в долевом строительстве объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
Пунктом 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.
Частью 4 Закона об участии в долевом строительстве договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.
На основании названных норм права, состав передаваемого по договору об участии в долевом строительстве имущества определяется соглашением сторон.
Из сведений, представленных застройщиком следует, что тепловые сети за пределами внешних границ многоквартирных жилых домов не являлись объектом долевого строительства и в рамках договора об участии в долевом строительстве собственникам помещений в многоквартирных домах не передавались, стороны руководствовались требованиям жилищного законодательства РФ.
Таким образом, строительство многоквартирных жилых домов №5А и №6А с привлечением средств участков долевого строительства не свидетельствует о возникновении права собственности на подводящие тепловые сети у участников долевого строительства. Вместе с тем, у собственников помещений в многоквартирном доме отсутствует обязанность принимать в собственность тепловые сети расположенные за пределами границ многоквартирных жилых домов и возведенные для теплоснабжения многоквартирного дома.
Таким образом, при определении границ эксплуатационной ответственности не в месте установки прибора учета и балансовой принадлежности отличной от внешней границы стены домов № 5А и № 6А ответчики обязаны установить законные основания владения, пользования, иное установленное законом право собственников помещений в многоквартирном доме на участки тепловых сетей, расположенные за пределами внешней границы стен многоквартирных жилых домов, кроме того у ответчиков по делу отсутствовали законные основания включать в границы эксплуатационной ответственности ООО «УК «Уют» тепловые сети сторонних теплосетевых организаций (ООО «ЛАКС плюс», в последствии ООО «Теплогенерация») и тепловые сети, предназначенные для обслуживания несколько многоквартирных жилых домов.
В период с 1 января 2010 года по август 2011 года включительно ОАО «Курганская генерирующая компания» неправомерно предъявляло к оплате ООО «УК «Уют» потери в тепловых сетях, расположенных за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне, а также установило необоснованные границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям, расположенным за пределами внешних границ жилых домов № 5А и № 6А. Названными действиями ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушались права и законные интересы ООО «УК «Уют» и жильцов домов № 5А и № 6А в 6А микрорайоне.
Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
По результатам рассмотрения дела № 26/27 о нарушении антимонопольного законодательства комиссия Курганского УФАС России признала в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся:
              - в установлении необоснованных границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности ООО «УК «Уют» по тепловым сетям по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. (п. 6 Решения № 26/27);
             - в неправомерном предъявлении ООО «УК «Уют» потерь в тепловых сетях по договору энергоснабжения № 4436 от 06.10.2009 г. за период с января 2010 года по апрель 2011 года включительно (п. 7 Решения № 26/27).
         В силу части 1 статьи 37 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
На рассмотрение дела № 112/113 представителем ОАО «Курганская генерирующая представлено ходатайство, согласно которому, общество просит объединить производство по делам об административных правонарушениях № 112 и № 113, а также прекратить рассмотрение дела об административных правонарушениях № 112 и № 113, возбужденных в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания».
      Согласно части 1 статьи 2.10 КоАП РФ юридические лица подлежат административной ответственности за совершение административных правонарушений в случаях, предусмотренных статьями раздела II КоАП РФ.
     Статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.
Совершение ОАО «Курганская генерирующая компания» действий, нарушающих запрет, установленный  частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», является объективной стороной состава административного правонарушения.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если установлено, что у него имелась возможность для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты меры по их соблюдению. Доказательства того, что ОАО «Курганская генерирующая компания» были приняты все зависящие от него меры по соблюдению норм антимонопольного законодательства в материалы дела не представлены.
Согласно ч.1 ст. 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. Время совершения ОАО «Курганская генерирующая компания» правонарушения - 2010- 2011 годы.
В силу статьи 14.31 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 160-ФЗ), действующего на момент совершения административного правонарушения,  совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.
Субъектом правонарушения является юридическое лицо ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000, г. Курган, пр. Конституции 29А, ИНН 4501122913).
  Место совершения административного правонарушения: город Курган.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении в отношении ОАО «Курганская генерирующая компания», не установлены (ст.24.5 КоАП РФ).
В соответствии с ч.1 ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность является частичное добровольное устранение правонарушения до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, а именно: приведение условий договоров энергоснабжения в соответствие с требованиями действующего законодательства.
В силу ч.1 ст.4.3 КоАП РФ обстоятельством, отягчающим административную ответственность, является повторность совершения однородного административного правонарушения. В течение срока, установленного ст. 4.6 КоАП РФ, ОАО «Курганская генерирующая компания» было трижды подвергнуто административном наказанию в виде штрафа по ст.14.31 КоАП РФ (постановление № 109 от 07.12.2012 г.,  постановление № 110 от 07.12.2012 г., постановление № 61 по делу № 122 от 03.09.2012 г., исполнено 11.04.2013г.).
Размер штрафа в соответствии  со ст. 14.31 КоАП РФ исчисляется согласно п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ, исходя из выручки от реализации товара (услуги), на рынке которого совершено правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено правонарушение.
Правонарушение выявлено в 2012 году.

ОАО «Курганская генерирующая компания» представлен отчет о прибылях и убытках за 2011 год. Совокупный размер выручки от реализации составил 5 924 357 тыс. рублей.
Согласно справке о выручке общества от реализации в 2011 году услуг по передаче тепловой энергии в границах тепловых сетей города Кургана, определяемых источниками теплоснабжения объектов капитального строительства, на рынке которого совершено административное правонарушение, выручка составила 2 283 772, 80 рубля.
Учитывая отягчающие и смягчающие вину обстоятельства, размер штрафа составляет 1 % от суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), что в свою очередь, составляет 22 837, 728 рублей, однако, в силу  ст. 14.31 КоАП РФ размер штрафа не может быть менее 100 000 рублей.
Таким образом, размер административного штрафа составляет 100 000 рублей.

Руководствуясь статьями 2.1, 3.5, ч.1 ст. 4.2, ч.1 ст.4.3, ст.14.31, 23.48, 24.5, 29.9, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛА:
1. Признать ОАО «Курганская генерирующая компания» (место нахождения: 640000 г. Курган, пр. Конституции 29а, ИНН 4501122913), виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 14.31 КоАП РФ.
2. Наложить на ОАО «Курганская генерирующая компания» административный штраф в размере 100 000 рублей. руб. (сто тысяч рублей).
  В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => Дело №112/113 [format] => [safe_value] => Дело №112/113 ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 12 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 12 [vid] => 3 [name] => Постановления о привлечении к административной ответственности [description] => [format] => full_html [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 1 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 1 [vid] => 6 [name] => Электроэнергетика [description] => [format] => full_html [weight] => 1 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2013-08-29 07:34:00 [timezone] => Asia/Yekaterinburg [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2013-08-29 07:34:00 [timezone] => Asia/Yekaterinburg [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1387179658 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;} [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Курганское УФАС России )